【中华财税网北京09/10/2001信息】 第三节 债权人会议与和解整顿程序 一、债权人会议 （一）债权人会议的性质与组成 债权人会议是由全体债权人组成，以维护债权人共同利益为目的，在法院监督下 讨论决定有关破产事宜，表达债权人意思的破产机构，是债权人行使破产参与权的场 所。它以决议和监督等形式履行职权，本身不是执行机关，其所作出的各项决议要由 破产管理人即清算组等相应机构执行。债权人会议作为债权人的临时自治团体，不是 民事活动的权利主体，不能以其名义对外进行民事活动。 根据《破产法》的规定，所有债权人均为债权人会议成员。无财产担保的债权人 享有表决权，有财产担保的债权人因对担保物享有优先受偿权，其受偿与破产程序无 关，故未放弃优先受偿权利者无表决权。当债权人兼有有财产担保和无财产担保债权 人双重身份时，享有表决权，但所代表的债权额仅限于无财产担保的部分。有财产担 保的债权人在担保物价款不足以清偿其担保债权时，就未受清偿的债额享有表决权。 债务人的保证人，代替债务人清偿债务后，作为债权人享有表决权。债权人会议设会 议主席，由人民法院从有表决权的债权人中指定。 债权人可以自行出席会议及表决，也可以委托代理人出席会议、行使表决权。代 理人出席会议、行使表决权，应向人民法院或债权人会议主席提交委托人签名盖章的 授权委托书。全民所有制企业债务人的上级主管部门可以派员列席债权人会议。债务 人的法定代表人必须列席债权人会议，并有义务回答债权人等的询问，拒绝列席的， 人民法院可以依据《民事诉讼法》的有关规定对其拘传，强制列席。 （二）债权人会议的召集与职权 债权人会议是依召集方式活动的。第一次债权人会议由人民法院召集，应当在债 权申报期限届满后１５日内召开。以后的债权人会议在人民法院或者会议主席认为必 要时召开，也可以在清算组或者占无财产担保债权总额的１／４以上的债权人要求时 召开。人民法院召集第一次债权人会议时，应当宣布债权人资格审查结果，指定并宣 布债权人会议主席，寅布债权人会议的职权及其他有关事项，并通报债务人的生产、 经营、财产、债务的基本状况。召开债权人会议，召集人应在开会前７日（外地应为 ２０日）将会议的时间、地点、内容、目的等事项通知债权人。债权人会议主席召开 债权人会议，应在发出通知前３日报告人民法院。 根据《破产法》第十五条的规定，债权人会议的职权有：（１）审查有关债权的 证明材料，确认债权有无财产担保及其数额；（２）讨论通过和解协议草案；（３） 讨论通过破产财产的处理和分配方案。此外，还有审阅清算组清算报告、审计和评估 报告，监督和解与整顿程序进行等职权。如清算组提出的破产财产分配方案经债权人 会议多次讨论仍未通过，人民法院则应根据具体案情及时作出裁定，以保障破产程序 的顺利进行。债权人会议的职权是以表决通过决议的方式行使的。通常，债权人会议 决议表决通过的标准有两种，一是以出席会议的债权人表决的人数为准，一是以出席 会议的债权人表决时代表的破产债权数额为准。有的国家采用单一标准，有的国家则 综合适用两项标准，我国破产法是综合适用两项标准。根据债权人会议议决事项的不 同，决议分两类，一种是普通决议，一种是特别决议，两者的区别在于，通过时同意 者代表的破产债权额占总额的比例不同。特别决议仅适用于和解等重大事项，范围由 法律明文规定。 《破产法》第十六条规定：“债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权 人过半数通过，并且其所代表的债权额，必须占无财产担保债权总额的半数以上，但 是通过和解协议草案的决议，必须占无财产担保债权总额的２／３以上。”计算表决 数额时，“过半数”不包括本数，“半数以上”、“２／３以上”均包括本数在内。 行使表决权的债权人所代表的债权额，按债权人会议确定的债权额计算。对债权人会 议确定的债权额有争议的，由人民法院审查后裁定，并按裁定所确认的债权额计算。 债权人会议的决议依法通过后，对全体债权人均有约束力，无论是表决反对决议的债 权人，还是未出席会议表决的债权人，均要遵照执行。但是，有财产担保债权人享有 的优先受偿权，不受决议约束。债权人认为债权人会议的决议违反法律规定的，可以 在决议作出后７日内提请人民法院裁定。人民法院有权裁定撤销违法的债权人会议决 议。 二、和解和整顿程序 （一）和解和整顿制度的特点 为减少企业破产造成的社会损失，挽救尚有可能恢复生机、扭亏为盈、自行解决 债务清偿的企业，我国《破产法》中还参照世界各国之通例，专门设立了和解与整顿 制度。我国的和解整顿制度具有以下特点：（１）在债务人已达破产界限，被债权人 申请破产，且案件已为法院受理后方可进行；（２）并非法院作出破产宣告的必经程 序，是否和解完全依债务双方当事人意、思而定；（３）和解制度与整顿制度相结合， 均由立法规定，更有利于保障和解协议的执行与企业整顿成功；（４）全民所有制企 业的和解整顿由其上级主管部门提出申请并主持进行，债务人企业职工代表大会参与 企业整顿工作。 （二）和解和整顿的程序 根据《破产法》的规定，全民所有制企业由债权人申请破产的，在人民法院受理 案件后３个月内，被申请破产的企业的上级主管部门可以申请对该企业进行整顿，整 顿的期限不得超过两年。上级主管部门申请对债务人企业进行整顿时，应当向人民法 院、债权人会议提交整顿方案。整顿方案应当具有以下内容：（１）对企业达到破产 界限的原因的分析；（２）调整或组建企业新的领导班子的计划；（３）改善经营管 理的措施和改造、转产措施的可行性；（４）扭亏增盈的办法；（５）整顿的期限和 目标等。整顿申请提出后，债务人企业应当向债权人会议提交和解协议草案。和解协 议草案应当具有下列内容：（１）清偿债务的财产来源；（２）清偿债务的办法； （３）清偿债务的期限等。被申请整顿的企业如果请求减少债务清偿，还应在和解协 议草案中写明请求减少清偿的数额或比例。 在接到债务人的整顿申请和和解协议草案等文件后，债权人会议应开会讨论审查， 看其是否具有通过整顿依和解协议清偿债务的可能，并可要求债务人企业及其上级主 管部门就有关问题作出说明解释。债权人会议认为和解协议草案需要补充、修订时， 可与债务人方面进行协商。对债务人提出的和解协议草案，债权人会议应以表决方式 确定是否予以通过。债权人会议表决否决和解时，应通知人民法院并请求其依法宣告 债务人破产。债权人会议表决通过和解协议时，应报请人民法院审查认可。人民法院 对和解协议的认可，是代表国家对当事人就其民事权利与诉讼权利所作处分进行监督 干预。人民法院审查的内容主要有：（１）和解协议是否有违反法律、法规，损害国 家、社会或他人权益的内容；（２）和解协议有无损害少数债权人利益、违反公平清 偿原则的内容；（３）决议通过程序是否真实合法等。人民法院在审查中发现问题， 有权要求当事人予以纠正，无法纠正或当事人拒不纠正的，不认可和解协议。如法院 审查后认为协议符合法律规定，应予以认可，作出中止破产程序的裁定，并且发布公 告，和解协议自公告之日起具有法律效力。 （三）和解协议的法律效力 和解协议的法律效力体现在以下几个方面：（１）和解协议成立前产生的债权人 只能按和解协议的约定接受债务清偿，不得要求或接受债务人在和解协议外给予的单 独利益，无权就其债权提起民事执行程序。但和解协议成立后产生的债权人不受协议 约束，可要求单独受偿并提起民事执行程序。（２）债务人只能按照和解协议清偿债 务，不得给个别债权人以任何特殊利益，但公平地给全体债权人以清偿上的利益者除 外，如全部债务均提前清偿等。（３）和解协议对债务人的保证人或连带债务人无效。 债权人对债务人所作的减免债务或延期偿还让步，效力不及于其保证人和连带债务人， 他们仍应按原来债的约定承担保证责任或连带责任。如和解协议约定债务减按７０％ 偿还，免除３０％，但债务人的保证人和连带债务人仍要承担债务全额的相应责任。 （４）和解协议无强制执行的效力。如债务人不履行协议，债权人不能请求法院对和 解协议强制执行，只能请求法院终结整顿，宣告其破产。 有财产担保且未放弃优先受偿权的债权人不受和解协议规定的约束，但其在破产 案件受理后至破产宣告前行使优先受偿权时，应经人民法院同意。 和解协议发生法律效力后，被申请破产的企业便进入整顿阶段。企业的整顿由其 上级主管部门负责主持。企业整顿方案应当经过企业职工代表大会讨论，整顿进展情 况应当向职工代表大会报告，并听取意见。在企业整顿期间，企业的上级主管部门应 当定期向债权人会议和人民法院报告整顿情况、和解协议执行情况。 （四）和解与整顿的终结 为使和解与整顿程序能够在符合其设立宗旨的情况下正确进行，制止债务人的违 法行为，保障债权人的合法权益，《破产法》第二十一条规定，整顿期间，债务人企 业有下列情况之一时，应经人民法院裁定，终结企业整顿，宣告其破产：（１）不执 行和解协议，包括对协议全部不执行与部分不执行，对多数债权人不执行与对个别债 权人不执行，因债务人过错不执行与客观上无法执行等多种情况。总之，是以客观状 况为判断标准，即便是由于非债务人过错的原因使协议无法执行，也表明当初协议是 在缺乏事实根据、错误估计的基础上达成的，企业本不具备整顿复苏的客观条件，自 然应终结整顿。（２）财务状况继续恶化，债权人会议申请终结整顿的。财务状况继 续恶化通常以经营亏损增加为标准。为保证债权人会议能及时作出判断，应在和解协 议中规定财务状况恶化到何种程度必须向债权人会议及时通报。（３）有《破产法》 第三十五条所列违法行为之一，严重损害债权人利益的。当出现上述第一项和第三项 所列情况之一时，债权人或债权人会议均有权申请终结整顿，人民法院发现债务人有 上述情况时，应当依职权裁定终结该企业的整顿，宣告其破产。 经过整顿，债务人企业能够按照和解协议清偿债务的，人民法院应当裁定终结对 该企业的破产程序，并且发布公告。整顿期满，债务人企业不能按照和解协议清偿债 务的，人民法院应当宣告该企业破产，并按照《破产法》的有关规定重新申报登记债 权。 (3)