【中华财税网北京09/20/99信息】　１．赔偿损失的构成 　赔偿损失在民法上包括违约的赔偿损失、侵权的赔偿损失及其他的赔偿损失。 本标题的赔偿损失指违约的赔偿损失，它是一方当事人违反合同给另一方当事人 造成财产等损失的赔偿。 　 承担赔偿损失责任的构成要件有四： 　 （１）有违约行为，当事人不履行合同或者不适当履行合同。 　 （２）有损失后果，违约行为给另一方当事人造成了财产等损失。 　（３）违约行为与财产等损失之间有因果关系，违约行为是财产等损失的原 因，财产等损失是违约后果。 　（４）违约人有过错，或者虽无过错，但法律规定应当赔偿。 　 赔偿损失的属性是补偿，弥补非违约人所遭受的损失。这种属性决定赔偿损 失的适用前提是违约行为造成财产等损失的后果，如果违约行为未给非违约人造 成损失，则不能用赔偿损失的方式追究违约人的民事责任。 　２．赔偿损失的范围 　 赔偿损失的范围可由法律直接规定，或由双方约定。在法律没有特别规定和 当事人没有另行约定的情况下，应按完全赔偿原则，赔偿全部损失。合同法第一 百一十三条中规定："损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履 行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见 到的因违反合同可能造成的损失。"损失包括直接损失和间接损失。直接指财产 上的直接减少。间接损失又称所失利益，指失去的可以预期取得的利益。可以获 得的预期的利益，简称可得利益。可得的利益指利润，而不是营业额。例如，汽 车修理厂与出租车司机约定十日修理好损坏的夏利车，汽车修理厂迟延三日交付， 司机开出租车每日可获利润２００元。三日的可得利益为６００元，汽车修理厂 违约，应赔偿６００元的间接损失。 　可得利益的求偿需坚持客观确定性，即预期取得的利益不仅主观上是可能的， 客观上还需是确定的。因违约行为的发生，使此利益丧失，若无违约行为，这种 利益按通常情形是必得的。例如，建筑公司承建一商厦迟延十日交付，商厦十日 的营业利润额即为可得利益。 　可得利益的求偿不能任意扩大，对此，《１９８０年联合国国际货物销售公 约》第７４条规定，赔偿损失"不得超过违反合同一方在订立合同时依照他当时 已知道或理应知道的事实和情况，对违反合同预料到或理应预料到的可能损失。 "我国原涉外经济合同法和原技术合同法也有相同规定。原涉外经济合同法第十 九条规定："当事人一方违反合同的赔偿责任，应当相当于另一方因此所受到的 损失，但是不得超过违反合同一方订立合同时应当预见到的因违反合同可能造成 的损失。"原技术合同法第十七条第二款规定"当事人一方违反合同的赔偿责任， 应当相当于另一方因此所受到的损失，但是不得超过违反合同一方订立合同时应 当预见到的损失。"法律采取预见性限制赔偿范围的随意扩大。预见性有三个要件： 　 （１）预见的主体为违约人，而不是非违约人。 　（２）预见的时间为订立合同之时，而不是违约之时。 　（３）预见的内容为立约时应当预见的违约损失，预见不到的损失，不在赔 偿范围之列。例如，一旅客言飞机误点使其耽误了一笔买卖，要求赔偿。该买卖 是否耽搁，航空公司在售票时是无法预见的，故此间接损失不予赔偿。 　 ３．约定赔偿与法定赔偿 　 （１）约定赔偿。约定赔偿又称赔偿额的预定，它是主合同的从合同，指当 事人在约定赔偿合同中预定一个损失赔偿数额或者约定赔偿损失的计算方法，在 一方当事人违约给另一方当事人造成损失时，则按约定进行赔偿。约定赔偿简便 易行，可以减少赔偿损失计算的繁杂。 　 约定赔偿是一种附条件的从合同。违约损害发生，条件成就，则按合同的约 定进行赔偿。违约损害未发生，条件不成就，约定赔偿合同不生效，无所谓赔偿。 　约定赔偿与实际损失额往往不能完全吻合，在一般憎况下，即使有差异，亦 应按约定赔偿办理。倘若约定赔偿额较实际损失额过高或者过低显失公平的，赔 以可以请求减少，受赔偿人可以请求增加赔偿额。 　（２）法定赔偿。法定赔偿指法律直接规定损害赔偿的数额或者赔偿损害的 计算方法。 　 法定赔偿的宗旨多是为了保护受侵害的弱者。特另提在消费领域，为防止经 营者势大欺人，压低赔偿数额，而由法律直接规定的赔偿额或者计算方法，例如， 消费者权益保护法第四十九条规定的增加赔偿即是法定赔偿。 　 ４．赔偿性赔偿与惩罚性赔偿 　 赔偿损失又有赔偿性赔偿损失和惩罚性赔偿损失之分。赔偿损失多是赔偿性 的，造成多少损失赔偿多少损失。惩罚性赔偿损失是对当事人实施欺诈等违约行 为的惩治。惩罚性赔偿损失可由当事人约定，法律对此也有规定，如消费者权益 保护法规定的增加赔偿。 　消费者权益保护法第四十九条规定："经营者提供商品或者服务有欺诈行为 的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购 买商品的价款或接受服务费用的一倍。"这是我国法律为惩治假冒商品等欺诈行 为做的特别规定。 　　５．赔偿损失的方式 　 赔偿损失的方式有三：一是恢复原状，二是金钱赔偿，三是代物赔偿。 　 恢复原状，指回复到损害发生前的原状。例如借用人损坏了借用的收录机， 经修好后返还出借人，这里的修理即是恢复原状。又如，购买的羊绒因质量不合 格而退货，退货就是恢复原状。恢复原状如果是给付金钱，需加付利息。例如， 买方付款后卖方不交货，卖方除退款，还应加付贷款的利息。 　 违约后的恢复原状，实践中多显有困难，故举出金钱赔偿其简便易行，是赔 偿损失的主要方式。金钱赔偿时遇违约人资金困难，没钱，芦违约人有其他财产， 可以折抵相应金额，代物赔偿，即以其他财产替代赔偿。 　６．赔偿损失的计算 　 金钱赔偿、折抵赔偿都涉及损失赔偿额的算定。损失赔偿额的计算，关键是 确定标的物价格的计算标准，计算标准涉及标的物种类和计算的时间及地点。 　合同标的物的价格，可分为市场价格和特别价格。一般标的物按市场价格确 定其价格。特别标的物按特别价格确定。确定特别价格往往考虑精神因素，带有 感情色彩。例如，著名医学教授、原南京军区总医院普外科中心副主任邹忠寿于 １９９６年病逝。其妻将十张具有特殊意义的照片的底片，如邹忠寿获国家特别 津贴后的全家照，送交南京某冲印社放大，冲印社将底片全部遗失。冲印社虽承 认过错，却坚持按每张底片２元进行赔偿。南京市玄武区人民法院受理此案后， 进行了公开审理。认为：被告系摄影冲印单位，理应妥善保管好顾客交付的底片， 由于被告管理不善，遗失原告十张无法再现的具有历史纪念意义的底片，给原告 造成一定的经济损失和精神创伤，理应赔偿。判决被告一次性赔偿原告人民币 ５０００元。 　计算标的物的价格，还要确定计算的时间及地点。不同的时间，不同的地点， 价格往往不同。通常以违约行为发生的时间作为确定标的物价格的计算时间，以 违约行为发生的地点作为确定标的物价格的计算地点。 　如果法律规定或者当事人约定了赔偿损失的计算方法，则按该方法算定损失 赔偿额。例如，海商法规定了赔偿责任限额的计算单位，可按此理赔。 　 ７．过错相抵 　过错相抵，英美法称共同过失，日本称过失相杀，其在违约责任中，指对违 约损害的发生和扩大，受害人也有过错的，可以减轻或者免除违约人的赔偿责任。 我国法律对过错相抵有所规定。例如民用航空法第一百二十六条中规定：在旅客、 行李运输过程中，经承运人证明，损失是由索赔人的过错造成或者促成的，应当 根据造成或者促成此种损失的过错程度，相应免除或者减轻承运人的责任。在货 物运输中，经承运人证明，损失是由索赔人的过错造成或者促成的，应当根据造 成或者促成此种损失的过错程度，相应免除或者减轻承运人的责任。民法通则第 一百一十四条规定："当事人一方因另一方违反合同受到损失的，应当及时采取 措施防止损失的扩大；没有及时采取措施致使损失扩大的，无权就扩大的损失要 求赔偿。"一方当事人违约给另一方当事人造成了损失，另一方当事人有义务采 取措施防止损失扩大，倘若没有及时采取措施，即构成过错，无权就扩大的损失 要求赔偿，按照过错相抵，免除违约人对扩大损失的赔偿责任。 　 ８．防止损失的扩大 　 合同法第一百一十九条规定："当事人一方违约后，对方应当采取适当措施 防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔 偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。"这一条的目的 在于防止损失的扩大。当事人一方违反合同的，另一方不能无动于衷，任凭损失 的扩大，而应当采取积极措施，减少损失。当事人一方已经尽了最大努力，仍然 不能履行或者不能完全履行合同的，应当及时向对方说明情况，经避免或者减少 可能造成的损失。对方在接到通知后，如果能够采取有效措施防止损失的发生或 者扩大，不能履行或者不能完全履行合同的一方对此发生或者扩大的损失不承担 民事责任。当事人一方因另一方违反合同受到损失的，即使没有接到违反合同一 方的通知，也应当及时采取措施防止损失的扩大；没有及时采取措施致使损失扩 大的，无权就扩大的损失请求赔偿。